Le 2 septembre 1974, une loi intitulée Loi sur la sécurité du revenu de retraite des employés, souvent désignée sous le sigle ERISA, a été promulguée après avoir été adoptée par le 93e Congrès et promulguée par le président Gerald Ford. Outre quelques textes législatifs relatifs à la retraite, par exemple le Taxpayer Relief Act de 1997, qui a créé le Roth IRA; la Revenue Act de 1978, qui a créé le 401 (k) – ERISA, est l’une des rares lois adoptées dans l’histoire de ce pays qui a fondamentalement changé la nature de la planification et de l’administration de la retraite aux États-Unis, car elle a créé un cadre réglementaire autour des employeurs régimes de retraite parrainés.
Ce cadre réglementaire avait un objectif primordial, à savoir protéger les employés participant à un régime de retraite parrainé par l’employeur, ainsi que les bénéficiaires de ces employés qui pourraient un jour bénéficier du régime.
Les personnes familiarisées avec ERISA se rappelleront que le Congrès a cherché à atteindre cet objectif de trois manières bien connues, chacune s’appuyant sur une myriade de règles et de règlements:
Elle obligeait les employeurs à divulguer certaines informations, y compris certaines informations financières, concernant le régime de retraite parrainé par l’employeur.
Il a créé des règles de conduite indispensables pour ceux qui agissaient en tant que fiduciaires d’un régime d’employeur.
Elle a accordé aux participants et aux bénéficiaires des régimes certains droits dans le système judiciaire fédéral américain, notamment la compétence des tribunaux fédéraux et la possibilité pour les participants au régime et leurs bénéficiaires lésés par la faute ou l’incompétence des promoteurs du droit de demander réparation et d’obtenir réparation. .
L’une de ces règles et réglementations concerne ce que l’on appelle un cautionnement ERISA.
Qu’est-ce qu’un lien ERISA?
Une obligation ERISA, ou ERISA Fidelity Bond, est une police d’assurance spéciale qui protège un régime de retraite couvert par la Loi sur la sécurité du revenu de retraite des employés (ERISA) contre les pertes résultant de fraudes ou de malhonnêteté. Selon le ministère du Travail, qui est l’organisme gouvernemental chargé d’administrer ERISA et d’assurer le respect de la loi, la définition de fraude ou de malhonnêteté en ce qui concerne les obligations ERISA inclut “larcin, vol, détournement de fonds, falsification, appropriation illicite, abus, abstraction injustifiée, conversion illicite, mauvaise application volontaire et autres actes “.
Comment est-il différent des autres types de couverture?
Les obligations ERISA ont des termes et conditions très spécifiques qui doivent être inclus pour se conformer à la loi et aux règlements du Département du travail. Premièrement, une obligation ERISA ne peut inclure aucune franchise ou autre disposition qui aurait un effet économique similaire à une franchise dans le contrat d’assurance, car toutes les pertes causées par une fraude ou une malhonnêteté doivent être couvertes dès le premier centime. Deuxièmement, une obligation ERISA doit nommer explicitement le régime de retraite parrainé par l’employeur lui-même en tant que bénéficiaire de la police d’assurance afin que le plan, et donc les participants au régime et leurs bénéficiaires, puissent être restaurés.
Quelle couverture d’assurance faut-il inclure?
En supposant que nous discutions d’un régime de retraite unique parrainé par l’employeur, la couverture des obligations ERISA est généralement déterminée comme suit:
Chaque personne qui manipule ou a accès à des fonds, y compris à des espèces et / ou à des valeurs d’un régime de retraite parrainé par un employeur, doit être couverte à hauteur de 10% du montant qu’elle a manipulé ou auquel elle avait eu accès l’année précédente. .
La couverture ne peut être inférieure à 1 000 $ ni supérieure à 500 000 $ sauf si le régime de retraite parrainé par l’employeur comprend des titres émis par l’employeur – par exemple, une société telle que Procter & Gamble détenant des actions ordinaires de P & G dans le régime – auquel cas le maximum la couverture requise ne peut dépasser 1 000 000 $.
Par exemple, si vous exploitez une entreprise prospère dont le total des actifs s’élève à 7 000 000 $, si le régime ne contient aucun titre émis par l’employeur et si deux employés ont accès à l’argent, chacun de ces employés doit être couvert. en vertu de l’obligation ERISA du régime pour 500 000 $. En effet, 7 000 $ x 10% = 700 000 $, mais 700 000 $ dépassent l’exigence maximale autorisée de 500 000 $ pour les obligations ERISA. Si, en revanche, ce régime incluait des titres parrainés par l’employeur, chacun de ces deux employés devrait être couvert à hauteur de 700 000 dollars, car 700 000 dollars est inférieur au plafond maximum de 1 000 000 dollars qui s’applique aux régimes comportant ce type de placement.
Il convient de noter qu’un employeur peut décider d’acquérir des montants de couverture plus importants dans le cadre de son cautionnement ERISA pour protéger les participants au régime et leurs bénéficiaires par l’intermédiaire du ministère du Travail, soulignant que cela impliquerait une décision fiduciaire indiquant si le compromis entre les dépenses plus élevées justifiait ou non la compensation. bénéfices supplémentaires.
Qui paye pour un lien?
Étant donné que l’obligation ERISA couvre le régime de retraite parrainé par l’employeur lui-même, il est considéré comme acceptable que le régime parrainé par l’employeur paie les primes de l’obligation ERISA à l’aide des fonds du plan.
Qui doit être couvert?
Le ministère du Travail déclare qu ‘”[e] personne qui” manipule des fonds ou d’autres biens “d’un régime d’avantages sociaux doit être cautionnée à moins d’être couverte par une exemption prévue par l’ERISA. ERISA considère comme un acte illégal le fait de” recevoir , manipuler, débourser ou exercer autrement la garde ou le contrôle des fonds ou des biens du régime ‘sans être correctement cautionné. ” [Source: Page 2 de la publication du ministère du Travail, Bien faire les choses – Connaissez vos responsabilités fiduciaires – Protégez votre régime d’avantages sociaux avec un lien de fidélité ERISA].
Aux fins d’ERISA, le terme “fonds” comprend un large éventail d’actifs; Par exemple, le ministère du Travail a pour priorité de souligner que “les terres et les bâtiments, les hypothèques et les titres de sociétés à capital fermé” sont inclus dans la définition. Vous ne parlez donc pas uniquement d’actions, d’obligations, de fonds, fonds négociés en bourse, etc. Le terme «fonds» comprend également les contributions de l’employeur et de l’employé, qu’il s’agisse de contributions en espèces, de chèques ou d’autres biens, car le cautionnement ERISA doit être mis en place pour protéger contre ces actifs étant détournés ou mal dirigés avant d’être investis.
Le ministère du Travail poursuit ensuite dans cette même publication pour identifier six tests indiquant qu’une personne “manipule” des fonds au cours de l’année précédente. Ces tests sont:
La personne a-t-elle eu un contact physique avec de l’argent, des chèques ou des biens similaires appartenant au régime de retraite parrainé par l’employeur?
La personne avait-elle le pouvoir ou le pouvoir de transférer des fonds du régime de retraite parrainé par l’employeur à elle-même ou à un tiers?
La personne avait-elle le pouvoir ou le pouvoir de négocier la propriété du plan? Le ministère du Travail fournit des exemples tels que contracter une hypothèque sur un bien immobilier, détenir le titre de propriété sur un terrain ou des bâtiments ou posséder physiquement des certificats d’actions.
La personne avait-elle un autre pouvoir de décaissement ou un pouvoir de diriger les décaissements?
La personne avait-elle le pouvoir de signer des chèques ou d’autres instruments négociables tirés sur les fonds du régime parrainé par l’employeur?
La personne exerçait-elle « une responsabilité hiérarchique ou décisionnelle à l’égard des activités qui nécessitent de tisser des liens »?
Au cœur de ces tests se trouve une tentative générale visant à déterminer si une personne a la possibilité de voler physiquement ou de détourner des actifs, ou l’autorité de le faire, en modifiant les règles ou les responsables des actifs.
Quelle est la différence entre un 1er parti et un 3ème parti?
Une obligation ERISA appartenant à un premier parti est une obligation qu’un régime de retraite parrainé par un employeur acquiert pour lui-même. Une obligation ERISA tierce est une obligation qui couvre un fournisseur de services, tel qu’un conseiller en investissement enregistré que le régime a engagé pour gérer les actifs de celui-ci. Dans le cas d’une liaison ERISA par un tiers, le fournisseur de services fournit généralement à la compagnie d’assurance une liste de tous les comptes couverts ou plans couverts par ERISA qu’elle gère. Pour les obligations ERISA tierces, les montants de couverture peuvent dépasser les limites susmentionnées car chaque plan ou compte est calculé seul.
Quels types de compagnies d’assurance sont autorisées à émettre des obligations ERISA?
Le marché obligataire ERISA est hautement réglementé. Les cautions ERISA doivent être émises par un souscripteur, tel qu’une société de cautionnement ou un réassureur, identifié dans une publication officielle du gouvernement connue sous le nom de «Listes des sûretés agréées» du Département du Trésor, dans la Circulaire 570. Le Département du travail note que, dans certains cas, situations qui ne s’appliquent généralement pas à la plupart des régimes, une obligation ERISA peut être achetée sur un marché de l’assurance de spécialité, connu sous le nom de Underwriters chez Lloyds of London.
Il y a aussi un autre inconvénient: les obligations ERISA doivent être émises par une compagnie d’assurance indépendante et acquises par l’intermédiaire d’un courtier d’assurance indépendant. Si vous avez un intérêt financier significatif dans l’un ou l’autre, vous ne pouvez pas acheter votre obligation ERISA par l’intermédiaire de cette entreprise. Par exemple, si vous possédez une entreprise de fabrication mais avez également une participation importante dans une agence d’assurance locale, vous ne pouvez pas acheter l’obligation ERISA pour votre entreprise de fabrication par l’intermédiaire de votre agence d’assurance.
Existe-t-il des situations dans lesquelles une personne ou un régime est exempté de l’obligation de maintenir la couverture?
Les obligations ERISA ne sont pas requises pour:
Organisations incluses dans la section Titre 1 de l’ERISA, qui comprend les régimes de retraite des églises, les régimes de retraite du gouvernement et certains autres régimes. Dans le premier cas, il s’agissait d’accommoder les organisations religieuses afin d’alléger leur fardeau réglementaire et de leur accorder un traitement spécial, car elles sont considérées, à tort ou à raison, comme essentiellement des organisations caritatives.
Certains types d’organisations impliquées dans le secteur financier et qui sont déjà hautement réglementées. Selon le Département du travail, cela inclut « certaines banques, sociétés d’assurances et courtiers agréés ».
Les régimes de retraite parrainés par l’employeur qui sont « complètement non capitalisés »; c’est-à-dire ceux dans lesquels les avantages du régime sont des obligations et des engagements généraux de l’employeur.
Combien coûtent-ils?
La bonne nouvelle est que les obligations ERISA sont incroyablement abordables. facilement parmi les produits d’assurance les moins chers du marché si l’on considère le montant total couvert. Habituellement, une obligation ERISA ne coûtera pas plus de quelques centaines ou quelques milliers de dollars en fonction de la taille globale du plan de retraite parrainé par l’employeur.
Une note finale
Les obligations ERISA ont pour but de protéger les régimes de retraite parrainés par les employeurs contre la mauvaise gestion de ceux qui gèrent des fonds ou des fiduciaires responsables du régime. En tant que produit d’assurance, une obligation ERISA est fondamentalement différente de la soi-disant assurance responsabilité fiduciaire. Ce dernier type de contrat d’assurance peut couvrir l’un ou l’autre des fiduciaires et / ou le régime contre les manquements à la responsabilité fiduciaire.